Canadá. É permissível fazer um backdate A data efetiva de um contrato retroativo é geralmente permitida É comum para duas partes, particularmente no contexto comercial, celebrar um contrato de uma só vez, mas concordar em que o contrato entre em vigor em um momento anterior. . Essa prática é coloquialmente conhecida como backdating. Os tribunais respeitam a decisão das partes39 de retroagir, uma vez que dar efeito a cláusulas retroactivas respeita as intenções das partes39, bem como a sua liberdade de contratar. 1 A Suprema Corte do Canadá abordou a questão da datação retroativa na McClelland Stewart Ltd contra a Mutual Life Assurance Co. do Canadá 2, em que o Tribunal interpretou uma apólice de seguro de vida para discernir se uma cláusula de exclusão começava em 23 de janeiro. 1968 (a data retroativa escolhida pelo agente para o cálculo dos prêmios) ou 28 de fevereiro. 1968 (a data em que o contrato foi entregue ao segurado). O Tribunal considerou a construção de toda a política e considerou que a cláusula de exclusão entrou em vigor na data retroativa escolhida pelas partes. Backdating não deve ser para fins de terceiros enganosos Embora a retroação de datas seja geralmente permitida pela lei comum, um tribunal não dará efeito ao backdating quando as partes retroagiram o contrato para enganar um terceiro. Por exemplo, em Re Rovet, 3 os funcionários de uma empresa estavam interessados em sindicalizar. A empresa tentou impedir a sindicalização contratando funcionários adicionais que eram contra o sindicato. No entanto, para decepção da empresa, esses funcionários não foram contratados até depois que os funcionários atuais da empresa apresentaram sua candidatura para sindicalizar, tornando os novos funcionários incapazes de participar. Para curar essa deficiência, a empresa e seu advogado retroagiaram os contratos dos funcionários recém-contratados para uma data anterior ao pedido de sindicalização. A Law Society do Upper Canada Ontario Discipline Committee determinou que a retroactuação dos contratos de trabalho era para enganar um terceiro e suspendeu o advogado por um período de doze meses. Além disso, quando a retroactividade de um contrato afecta os impostos que são impostos (ou não) a uma das partes contratantes, os tribunais geralmente só respeitam as disposições de retroactividade entre as partes contratantes. Em geral, um tribunal não aplicará as disposições de retroatendimento entre o contribuinte e a agência fiscal competente (como a Agência de Receitas do Canadá). A datação retroativa não deve ser contrária às regras ou legislações aplicáveis Além de induzir em erro um terceiro, a retroiluminação também pode ser inadmissível quando viola as regras ou leis aplicáveis. Por exemplo, na Research in Motion Ltd. 4, a Comissão de Valores Mobiliários de Ontário (Ontario Securities Commission) descobriu que a RIM praticava práticas de retroactuação inadequadas quando certos indivíduos de alto nível retroatravam opções para um preço que estava no dinheiro. Esta prática violava tanto o Regulamento TSX quanto o plano de opção de ações da RIM39 que exigia que as opções fossem outorgadas a preço de exercício não inferior ao preço de fechamento das ações ordinárias da RIM na TSX no último dia de negociação anterior à data da Opção. aprovado para concessão. 5 A linha de fundo Em resumo, backdating é geralmente permitido quando é feito para alterar as obrigações das partes contratantes apenas. No entanto, é inadmissível que as partes voltem a interferir de forma inconcebível com os direitos de terceiros (incluindo o direito do governo de tributar tais partes) ou se violar as regras ou leis aplicáveis. 1 Chablis Textiles Inc. (Trustee of) v London Life Insurance Co., 1996 SCJ No 12, 1996 1 SCR 160 no par. 25 2 1981 SCJ No 60, 1981 2 SCR 6 3 1992 2431 (ON LSDC). 4 2009 LNONOSC 351 5 Ibid no parágrafo 26 O conteúdo deste artigo destina-se a fornecer um guia geral sobre o assunto. Aconselhamento especializado deve ser procurado sobre suas circunstâncias específicas. Para imprimir este artigo, tudo que você precisa é ser registrado na Mondaq. Clique para entrar como um usuário existente ou registre-se para poder imprimir este artigo. Você tem uma pergunta ou comentário Clique aqui para enviar o autor por e-mail Nos Estados Unidos, 55 indivíduos e 17 empresas atualmente enfrentam o escrutínio da SEC sobre as opções retroativas. As penalidades e assentamentos variam muito. No primeiro caso de ações com histórico de ações, o CEO da Brocade Communications, Gregory Reyes, foi condenado a 21 meses de prisão, dois anos de prisão e multa de US $ 15 milhões por 10 acusações de fraude de valores mobiliários em 2007. No Canadá, as opções de ações retroativas são raridade. Há uma razão para isso e não tem nada a ver com as leis de valores mobiliários. Pelo contrário, a prática de opção de ações retroactivas é um não-evento no Canadá devido à Lei do Imposto de Renda. É assim que um advogado corporativo e ex-presidente de uma associação de empresas de advocacia da Bay Street me explicou recentemente: A ocorrência de retroagências A Research in Motion é um exemplo, mas não costuma ser um grande problema neste país. Backdating destrói o equivalente ao tratamento de ganhos de capital e, basicamente, dobra seu imposto. Assim, para aquelas empresas estúpidas o suficiente para retroagir não apenas inevitavelmente parecem ser pegas, testemunham a Research in Motion, mas mais importante ainda, funcionários residentes no Canadá sujeitos à Lei do Imposto de Renda do Canadá. acabam com um tratamento fiscal muito mais adverso devido à retroação do que seria o caso se tivessem as opções cotadas de forma convencional no mercado quando a ação fosse emitida. Deixe-me lhe dar um exemplo. Se você é funcionário de uma empresa de capital aberto e essa empresa oferece opções para 10.000 ações e o preço de mercado hoje é de 5,00 por ação, é possível exercê-las a 5,00. Se as ações subirem para 8,00, e você decidir exercer suas opções e lucrar com seu lucro de 3,00, sob nosso regime tributário, o lucro de 3,00 é tributado como se fosse equivalente a um ganho de capital. O ganho fiscal sobre isso é de aproximadamente 23%. Tive o cuidado de dizer que o preço de mercado era 5,00 e a empresa emitiu as opções em 5,00. Vamos dizer que o preço de mercado há uma semana era de 4,00, e você retroou as opções para uma semana atrás. O que acontece sob o nosso regime fiscal é quando você vai para o caixa dessas opções em 8,00, o lucro de 4,00 agora é tributado como renda ordinária e você não recebe o tratamento de ganhos de capital ou seu equivalente. Portanto, você vai pagar 23% de imposto sobre seu ganho para pagar 46% do seu ganho. Outra coisa a considerar sobre opções de ações retroativas. Segundo Alan Ellman, da Labaton Sucharow LLP. Ao contrário do típico cenário de fraude de valores mobiliários, as opções retroativas colocam os conselhos gerais no centro da conduta fraudulenta. O conselho geral é essencial para a criação do plano de outorga de opções de ações que explica as regras do plano para a administração preparar documentos de concessão de opção de ações, tais como consentimentos escritos unânimes, que os diretores usam para aprovar formalmente A Comissão reconhece as subvenções e assina declarações de procuração que afirmam geralmente que as opções são concedidas ao justo valor de mercado das ações na data da concessão. É difícil imaginar a perpetração de um esquema retroativo sem a cumplicidade ou, no mínimo, a negligência do dever fiduciário do advogado geral da empresa. Além de manipular a documentação das outorgas de opções de ações (a condição sine qua non de retroação), esses conselhos gerais geralmente lucravam diretamente com a fraude por meio do próprio recebimento de opções retroativas. Compartilhe este: O jogo de opções de backdating Add to. Na primavera de 2001, os dois fundadores e co-presidentes executivos da Research In Motion Ltd. receberam, cada um, 100.000 opções de ações. Naquela época, a empresa confiava pesadamente em opções de ações para sua remuneração e muitas vezes concedia a seus executivos 100.000 opções por vez. O timing foi fortuito para os executivos. O preço das ações da RIM foi de 33,60 em 2 de abril, quando as opções foram concedidas - seu ponto mais baixo até agora naquele ano e seu nível mais baixo desde o mês de maio anterior, quase um ano antes. No momento em que os investidores souberam da concessão quando ela foi divulgada publicamente em 8 de junho, o preço da ação subiu para 50, um aumento de 16,40. Isso significa que dentro de cinco semanas da data de concessão, cada CEO já havia visto um ganho de 1,64 milhão no valor de suas opções. Não foi a primeira vez que a RIM concedeu as opções de seus CEOs antes de uma subida saudável no preço das ações da empresa. Em 1998 e 1999, a RIM concedeu opções em um ponto particularmente baixo, imediatamente antes de um aumento no preço da ação. Como essa boa sorte surgiu? Essa é a questão que está sendo ponderada por investidores e reguladores. A própria empresa lançou uma revisão interna de suas concessões de opções de ações passadas. A RIM não está dizendo nada sobre o que está especificamente examinando, mas o co-CEO Jim Balsillie disse que a RIM está na mesma posição que muitas outras empresas hoje em dia. As empresas canadenses não foram atraídas para o escândalo de retroactuação de opções de ações que varreu os Estados Unidos, onde os órgãos reguladores lançaram mais de 180 investigações sobre casos de retroactividade, e muitos altos executivos foram forçados a renunciar em desgraça. Mas especialistas jurídicos e contábeis acreditam que o Canadá não permanecerá imune ao escândalo. Eles dizem que muitas empresas canadenses lançaram discretamente análises internas de suas práticas de opções para determinar se eles têm escândalos escondidos em seus armários corporativos. E embora o Canadá tenha regras mais rígidas para as opções do que os EUA, esses mesmos especialistas acreditam que não impedem a retroação de opções. O backdating envolve a manipulação da data em que as opções de ações são concedidas aos executivos. Normalmente as opções são concedidas ao preço do estoque da empresa naquele dia. Isso significa que as opções só terão valor se o preço da ação subir no futuro. Muitas empresas, incluindo a RIM, não permitem que os executivos sachem as opções imediatamente, muitas vezes fazendo-as esperar vários anos. As empresas envolvidas na retrospectiva usam o benefício da retrospectiva de olhar para trás e escolher uma data em que o preço de suas ações estava baixo, depois alegar falsamente que as opções foram concedidas naquela data. É como se um participante de um time de hóquei pudesse escolher retroativamente os vencedores dos jogos depois de jogados. Um relatório sobre a análise de negócios de concessões de opção para CEOs em mais de 30 grandes empresas canadenses entre 1997 (quando os registros da empresa foram disponibilizados eletronicamente) e 2005 encontrou vários exemplos de concessões de opções especialmente oportunas pouco antes de um aumento no preço das ações da empresa. Mas é difícil tirar conclusões de exemplos individuais porque um estranho não pode determinar com facilidade quais casos tiveram sorte e quais, se houver, foram manipulação. Alguns estudos sugeriram que há um problema no Canadá com base em uma revisão mais ampla do mercado. A Veritas Investment Research, por exemplo, analisou todas as empresas que compõem o índice SampP / TSX 60 e examinou suas outorgas de opção entre 2003 e 2006. Ela concluiu que o timing de cotação está ativo e bem no Canadá, com preços de ações acima de todos os cair para a data de concessão de opções e subir depois. Economistas da Universidade de Manitoba fizeram uma análise mais detalhada do mesmo período, examinando 5.644 opções concedidas a executivos seniores por empresas listadas na SampP / TSX 60 entre junho de 2003 e outubro de 2006. De acordo com uma revisão preliminar dos dados, A evidência sugere a ocorrência de retroagências no Canadá, segundo os pesquisadores. "Não esperávamos encontrar nada com esse tipo de dados, e o fato de termos encontrado alguma coisa é como, uau", disse Lindsay Tedds, professora assistente que liderou o estudo. A Sra. Tedds disse que os resultados não confirmam que a retroatividade está necessariamente ocorrendo, mas ela acrescentou: "Há algo acontecendo". Nós não esperávamos encontrar muito de um padrão neste agregado de dados. quot Siga-nos no Twitter: Paul Waldie PwaldieGLOBE. Janet McFarland JMcFarlandGlobe Restrições cópia Thomson Reuters 2012. Todos os direitos reservados. É proibida a republicação ou redistribuição do conteúdo da Thomson Reuters, inclusive por meio de enquadramento ou semelhantes, sem o consentimento prévio por escrito da Thomson Reuters. A Thomson Reuters não é responsável por quaisquer erros ou atrasos no conteúdo da Thomson Reuters ou por quaisquer ações tomadas com base em tal conteúdo. Thomson Reuters e o logotipo da Thomson Reuters são marcas comerciais da Thomson Reuters e de suas empresas afiliadas. Dados selecionados fornecidos pela Thomson Reuters. copy Thomson Reuters Limited. Clique para Restrições. Copyright 2016 The Globe and Mail Inc. Todos os direitos reservados. 444 Frente St. W. Toronto. No Canadá M5V 2S9 Phillip Crawley, Publisher Adicionar à Watchlist Weve correr em uma falha. Por favor, tente novamente mais tarde. Nós nos deparamos com uma falha. Por favor, tente novamente mais tarde.
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